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无照经营没有任何社会危害性[转贴]

时间:2015-10-26来源:趣味化学 关键字:作者:爱学啦 点击:
 

写下这个题目,我知道会遭到许多人的反对,但我还是要说,而且是如梗在喉不得不说,因为当前困扰工商行政管理机关的许多问题,大多源于对无照经营的错误认识,好像无照经营是万恶之源,什么不好的事情都与无照经营有关,安全生产出事故了,一查是无照经营,有毒食品吃死了人,又是无照经营,环境污染了,还是无照经营,等等,不一而足。不知道有多少工商干部因无照经营而被追究责任,更不知道又有多少工商干部为此胆颤心惊,每天生活在恐惧和不安之中。细细想一想吧,难道这些都真的是无照经营惹的祸吗?绝对不是的。 下面,我将从正反两方面论述“无照经营没有任何社会危害性”这一命题。 一. 反面驳斥无照经营社会危害论 关于无照经营的社会危害性,大家论述得比较多了,我择其概要,一一加以辨析。 1 认为无照经营妨碍公平竞争,因为有照经营要照章纳税缴费,而无照经营就不要,以此造成不公平竞争。 不对。因为无照经营也要照章纳税,什么税?个人所得税。你的经营收入(不管是有照经营还是无照经营)达到国家规定的纳税标准,你就要申报纳税。如果你不申报纳税,就是偷税漏税,就是违法,税务机关会来查处。有人说无照经营容易偷税漏税,那我要反问你,有照经营难道就不会偷税漏税了吗?偷税漏税与个人的素质,守法意识有关,与税务机关的监管力度有关,与有照无照无关。 2.认为无照从事需取得而未取得许可证项目的,容易引起各类安全事故。如无照从事危险化学品经营,容易引起爆炸火灾等事故,无照从事娱乐场所经营容易引起各类治安事件等。 我认为:这不是无照经营的罪过,而是无证从事许可证管理项目的罪过,实施许可证管理的部门应该负起监管责任(不管是有照还是无照)。无照经营是违法行为,违反许可证管理也是违法行为,从法理上来说,有两个原则,一是特别法优于普通法,二是重罪吸收轻罪。相对于无照经营的法规来说,许可证管理制度肯定是特别法,应优先适用,笔者查阅了许多有关许可证管理的法律法规,除烟草专卖法等少数法规外,都明确规定了许可证管理部门的监管职责,从没有区分有照无照的区别,那种有证有照的由许可证管理部门管,无证无照的由工商部门管的逻辑是站不住脚的。相对于违反许可证管理的违法行为来说,无照经营这种违法行为性质上是较轻的,违反许可证制度才是严重的违法行为,根据重罪吸收轻罪的原理,也应由许可证管理部门负责监管。因此违反许可管理而引起的无照经营,首先是违反许可管理的罪过,而不是无照经营的罪过。 3.认为无照经营容易环境污染,损害相邻居民的身心健康。(如居民区内的餐饮、娱乐场所等) 首先我要说明,环保问题不是企业登记的前置条件,而仅仅是对有可能造成环境污染的建设项目作一个影响评估,看看这个项目会不会污染环境,污染的程度有多大,我们人是否可承受,是否可控制等。可以毫不夸张地说,任何建设项目都会对环境造成影响,即使是一个人生活在地球上,就会对地球环境产生影响,只是这种影响绝大多数都是非常小的,或者说都是我们人类可以承受,可以控制的。 其次,我们再回过头来看看,我们工商局在日常登记中,大多数都是一些小个体户,以餐饮店为例,我怎么都弄不明白,一个小小的餐饮店,每天数十人就餐,怎么会造成环境污染呢?再者说,饭店只是供人们集中就餐的场所,试想,这些人如果不到饭店就餐,在家里吃饭烧饭,不是也要排放油烟污染吗?分散排放还不如集中排放呢,因为集中排放相对较容易控制和治理。所以说吃饭是人的基本需求,排放点油污也无可厚非。也许你会说,那对于饭店周围的居民不是要遭殃了吗?是的,这我不否认,但我认为,这是另外一个问题,这是民事法律关系中相邻权侵害的问题,是民事侵权,行政机关不宜插手,受害人完全可以向法院起诉,要求加害人停止侵权,赔偿损失。 再次,我要说,环保问题与无照经营无关,因为有照经营同样有环保问题,也许有些证照齐全的大工厂大饭店污染环境更严重,危害更大。反过来想一想,如果无照经营造成环境污染,也应该由环保局去查处啊,一个无证驾驶的人交通违法、肇事,交警会因为他是无证而不管吗? 4.认为无照经营容易损害消费者的权益。 关于这一点,我只讲三句话:一,有照经营也会发生侵害消费者权益的事,所以有照无照是一样的;二,消费者的权益受到侵害同样可以向经营者追溯,不管他是有照还是无照,所以有照无照也是一样的;三,消费者明知是无照经营或者有可能是无照经营还去消费,这本来就是你消费者应该承担的消费风险,怪不得别人。如果我们的消费者都不到无照经营者那里消费,无照经营就不成其为问题了。 二. 正面论述“无照经营没有任何社会危害性” 1.从人类社会发展的历程来看,在还没有政府的时候,人们为了生存和发展,已经在从事各种生产和经营活动了。有谁给他们发照呢?有必要领照吗?如果无照经营有社会危害性的话,人类社会也不会发展到现在这样的繁荣和发达,都自己把自己给害死了。正是由于“无照经营”的大量存在,才创造了人类社会辉煌灿烂的物质文明。 2.生产经营权是人与生俱来的自然权利,根本没必要由他人来许可或者不许可。人为了生存和发展,必须要劳动,劳动当然包括生产和经营活动。通过劳动来谋生是人天经地义的基本权利。你的经营活动只要不危害社会,不损害他人,根本无需得到政府的许可。所以,我们视之为洪水猛兽的无照经营现象是非常符合人性本质的,凡是符合人性本质的东西,是不应该被禁止的,也是任何人都不能禁止的。从无照经营屡禁不绝的现状来看,也从一个侧面印证了我的观点。任何试图通过加大立法和执法力度来杜绝无照经营的想法,既是天真无知的,也是反人性反人类的。 3.现代社会在强调人的权利的同时,也注意到了对权利的限制。那些有可能危害社会公共利益,损害他人利益的权利,就通过立法加以限制。从无照经营的角度来说,虽然我前面说到,无照经营不应该被禁止,但对于那些有可能危害社会和他人的行为就应该被禁止,只有达到一定条件后,禁止有可能被解除,这就是许可证管理。由于许可项目大都非常专业,牵涉到很多的技术问题、标准问题,因此国家规定了专门的机构来执行,这些机构在执行国家许可证制度时,只要发现有人违反许可证制度,给社会或他人造成危害,就应该严格执法,不应该问违法的人是男人还是女人,是有照还是无照,只有这样许可证制度才有意义。 4、企业登记注册不是行政许可行为,而是行政确权行为。 大多数人认为企业登记注册是行政许可行为的依据是《行政许可法》,但让我们仔细看看《行政许可法》,就会发现问题,《行政许可法》第十二条第(五)项规定“企业或者其他组织的设立等,需要确定主体资格的事项”。很明确的告诉你,企业的设立是行政机关确定企业的主体资格。就象婚姻登记一样,是确认婚姻关系,人家要结婚,由不得你许可不许可,只是经登记的婚姻得到了法律的确认,双方的权利义务有了法律的保障。同样道理,人家要设立企业,这是人家的私权,由不得你许可不许可,只是经登记的企业得到了国家的确认,其内部的股东之间和外部与其他组织或个人之间的关系有了法律的保障。 如果,你一定要说,企业登记是行政许可行为,那么让我们再换一个角度来看登记行为,就会看出其中的矛盾,那就是对个体工商户的登记。个体工商户在民法上的法律性质是公民(自然人),显然不是《行政许可法》第十二条第(五)项所指的“企业或其他组织”,那么对个体工商户的设立实施行政许可就于法无据了。 另外,还要说明一个问题,为什么行政确认行为要规定在《行政许可法》当中,原因是我国还没有《行政确权法》,就将企业设立这种比较接近于行政许可的行为规定在许可法中了。类似的立法先例还出现在《反不正当竞争法》中,《反不正当竞争法》颁布时还没有《反垄断法》,所以《反不正当竞争法》有许多反垄断的条款。 弄清楚“企业登记注册不是行政许可行为,而是行政确权行为”的意义在于,一方面可以消除我们的特权思想,因为行政许可是依权力而存在的,可以许可你,也可以不许可你,而行政确认却是政府的义务,只要人家有申请,又符合条件,你必须给予确认;另一方面可以使我们摆脱长期困扰我们的在登记中一些人为的桎梏,理直气壮地拒绝一些不符合法律、行政法规的所谓前置条件,给人们的生产经营活动一条生路。 5、无照经营不仅没有害处,而且有利经济社会的发展。 首先,无照经营为社会提供了大量的就业机会,而充分就业是一个社会和谐稳定的基础。尤其对当今的中国社会来说,允许无照经营存在,具有特别重要的意义。要知道,充分就业,依靠的绝不是那些大公司大企业,而是遍布城乡的小企业、小店、小作坊,尤其是以养家糊口为主要目的的个人或家庭经营。试想:遍布大街小巷的众多无照经营,如果真的被完全取缔,不知道有多少人的生存将发生巨大的危机,当一个人的生存面临危机,还有什么事做不出来?还有,想想那些农民,农民如果不能(或者很难)在城市谋到足以养活他们自己和家人的就业机会,那么,农村改革将面临巨大的阻力。和谐社会就会是一句空话。 其次,无照经营是市场经济的基石。没有无照经营就不可能有市场经济,那是计划经济。想想中国的计划经济年代,有什么无照经营问题吗?那时连“经营”都被禁止,哪来无照经营。我想,我们现在大力整治无照经营,必置无照经营于死地的思维,就是计划经济思维的遗毒。好象人民做什么事,都要政府批准,只是以前我还不批准你,现在可以批准你了,你还不来叩头谢恩,真是岂有此理!取缔你没商量。 综上所述,无照经营不仅没有任何社会危害性,而且有利于改革发展稳定的大局,有利于发展和完善社会主义市场经济体制,有利于构建人民群众安居乐业的和谐社会。恳请各级领导和工商同仁对无照经营现象作新的认识,给予新的定位。如此,乃人民之幸、社会之幸、国家之幸也。

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